對(duì)于流傳淫穢物品罪和流傳淫穢物品取利罪是否是惡法，流傳色情能否守法這個(gè)工作至多是有爭(zhēng)議的，固然我主意合法化，但我覺得司法的法式公理比本質(zhì)公理更緊張，以是這里不停止闡述，主要從今后證據(jù)和流程停止闡述，存眷司法和盤算機(jī)的邏輯。

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作為一個(gè)學(xué)司法出生的碼農(nóng)，看了這場(chǎng)庭審直播，覺得要懂得這個(gè)案子，不只要懂得司法，也要懂得技巧，以是想寫點(diǎn)器械。

開端先遍及個(gè)司法常識(shí)，本日在群里評(píng)論爭(zhēng)辯的時(shí)刻，很多人也搞不清晰犯法和守法，刑事和民事的差別。起首我國(guó)96年刑法訂正后，固然沒有明白說無罪推定準(zhǔn)則，但基本承認(rèn)了無罪推定，疑罪從無，法無明文劃定不為罪。
庭審上公訴人要賣力舉證，人人要先廢棄成見假定被訴人無罪，聽控方舉證，聽辯方爭(zhēng)辯。不要基于品德和社會(huì)義務(wù)等觀點(diǎn)停止斷定。

固然，這些準(zhǔn)則都是抱負(fù)狀態(tài)，具體能履行到甚么水平不好說，但是我同時(shí)果斷否決司法虛無化，司法自己有其應(yīng)然和實(shí)然，兩者有差距是失常的，司法虛無化是最可駭?shù)摹?/p>

下面咱們回想下控辯兩邊的核心。

公安構(gòu)造拘留收禁辦事器時(shí)沒有對(duì)辦事器停止嚴(yán)厲的記載，也沒有停止攝影等證據(jù)收集，到末了提出證據(jù)的時(shí)刻，是拿辦事器ip作為硬件的獨(dú)一標(biāo)識(shí)。同時(shí)硬盤數(shù)目等記載也先后紛歧。起初轉(zhuǎn)換視頻格局的時(shí)刻，也是直接在辦事器上停止，而不是復(fù)制進(jìn)去自力停止。這個(gè)招致了辯方周全否定這些證據(jù)的有用性。

這個(gè)我也發(fā)了微博評(píng)論爭(zhēng)辯下技巧成績(jī)。

唐福林的答復(fù):有現(xiàn)成的“取證”公用的linux版本，簡(jiǎn)略來講，就是將硬盤置成“只讀狀態(tài)”，盤算hash并公證，而后再拷貝文件并公證。

也就是說，假如公安構(gòu)造要業(yè)余的做這個(gè)工作，必需先嚴(yán)厲記載辦事器硬件標(biāo)識(shí)，攝影，封存。而后找專門的判定構(gòu)造應(yīng)用公用操作系統(tǒng)（硬盤接入通俗的操作系統(tǒng)可能發(fā)生不希冀的數(shù)據(jù)改動(dòng)，招致hash變更），給硬盤的數(shù)據(jù)天生一個(gè)獨(dú)一標(biāo)志，而后公平。今后只需有人質(zhì)疑證據(jù)合法性，則能夠從新hash，只需同等就闡明沒有被篡悛改。

這個(gè)能拿進(jìn)去地下審理的案件的，嫌疑人被拘留收禁了兩年，證據(jù)收集流程都如斯不業(yè)余，可想而知其余非地下審理案件是有多輕率。但這些質(zhì)疑點(diǎn)也只能證實(shí)這些證據(jù)是瑕疵證據(jù)，不克不及證實(shí)是不法證據(jù)，在今后司法框架下無奈直接消除。能否采信還要看合議庭。

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王欣喊了句技巧無罪不可恥，引起了技巧人的評(píng)論爭(zhēng)辯。實(shí)在公訴人也說了，刑法只關(guān)懷行動(dòng)。有罪無罪是要看司法劃定的。以是咱們先來看看司法。公訴人引用的是兩高2004年的一個(gè)司法解釋:

第一條以取利為目標(biāo)，應(yīng)用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信終端制造、復(fù)制、出書、銷售、流傳淫穢電子信息，具備以下情況之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的劃定，以制造、復(fù)制、出書、銷售、流傳淫穢物品取利罪入罪處分：

（一）制造、復(fù)制、出書、銷售、流傳淫穢片子、演出、動(dòng)畫等視頻文件二十個(gè)以上的；（二）制造、復(fù)制、出書、銷售、流傳淫穢音頻文件一百個(gè)以上的；

第二條實(shí)行第一條劃定的行動(dòng)，數(shù)目或許數(shù)額到達(dá)第一條第一款第（一）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)劃定尺度五倍以上的，該當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款劃定的“情節(jié)嚴(yán)重”；到達(dá)劃定尺度二十五倍以上的，該當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

下面這兩條司法解釋，就決定了公訴機(jī)依照數(shù)目來定刑的司法根基。

而后兩邊的爭(zhēng)辯的關(guān)鍵點(diǎn)在于

快播這類緩存加快行動(dòng)能否屬于流傳?

是自動(dòng)流傳照樣未盡到羈系的自動(dòng)義務(wù)？

起首我覺得這類緩存功效確定不克不及看成流傳，數(shù)據(jù)收集傳輸進(jìn)程中的當(dāng)?shù)鼐彺婧褪占瘋鬏斒堑葍r(jià)的，不克不及將收集傳輸數(shù)據(jù)的行動(dòng)覺得是辦事商的流傳行動(dòng)。如許將陷一切的云辦事供給商于犯法的地步，包含寬帶供給商?？觳サ募涌旃π?，實(shí)在能夠類比的是CDN。CDN的辦事器上假如發(fā)明了淫穢視頻，CDN能否要承當(dāng)司法義務(wù)？這點(diǎn)是有明白司法劃定的，是下面的司法解釋的第六條。

第六條　電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息辦事供給者明知是淫穢網(wǎng)站，為其供給互聯(lián)網(wǎng)接入、辦事器托管、收集存儲(chǔ)空間、通信傳輸通道、代免費(fèi)等辦事，并收取辦事費(fèi)，具備以下情況之一的，對(duì)直接賣力的主管職員和其余直接義務(wù)職員，依照刑法第三百六十三條第一款的劃定，以流傳淫穢物品取利罪入罪處分：

也就是說，假如快播作為一個(gè)視頻加快辦事供給商，假如有罪，也應(yīng)當(dāng)是違背了第六條，而不是下面的第一條和第二條。假如公訴方要控告快播有罪，必需證實(shí)快播有明知對(duì)方是淫穢網(wǎng)站而接入，而且同時(shí)供給快播的免費(fèi)辦事證據(jù)，而快播是免費(fèi)的。

"號(hào)里看到曹政老師的一篇文章《快播究竟有沒有涉黃》，此中說快播經(jīng)由進(jìn)程和色情網(wǎng)站分紅來推行自己的客戶端，那這個(gè)是否是犯法呢？這個(gè)有第七條劃定。

第七條　明知是淫穢網(wǎng)站，以取利為目標(biāo)，經(jīng)由進(jìn)程投放告白等方法向其直接或許直接供給資金，或許供給用度結(jié)算辦事，具備以下情況之一的，對(duì)直接賣力的主管職員和其余直接義務(wù)職員，依照刑法第三百六十三條第一款的劃定，以制造、復(fù)制、出書、銷售、流傳淫穢物品取利罪的共同犯法處分

但這個(gè)劃定要求是共犯，也就是說，當(dāng)公訴方告狀該色情網(wǎng)站的時(shí)刻，同時(shí)能夠?qū)⒖觳プ鳛楣卜父鏍?，而公訴方此次基本就沒有關(guān)懷后面的色情網(wǎng)站內(nèi)容供給方。

綜上所述，小我覺得從今后司法的劃定和法理邏輯，控方供給的證據(jù)來講，快播是無罪的。

曹政老師說快播的喜劇和守業(yè)者有關(guān)，我恰好不如許覺得，快播和今后任何互聯(lián)網(wǎng)守業(yè)者都有關(guān)系。今后各類云辦事風(fēng)起云涌，假如司法構(gòu)造不睬清晰守業(yè)進(jìn)程中，云辦事供給商，內(nèi)容供給商，用戶之間的權(quán)力和義務(wù)，完美電子證據(jù)的收集和判定流程，一切的人會(huì)不知道自己的行動(dòng)界限，末了人人自危，相互綁縛，立異乏力。

舉幾個(gè)例子，好比有人要做一個(gè)視頻直播的云辦事，和環(huán)信相似，能否有義務(wù)考核下面的一切視頻內(nèi)容？照樣應(yīng)當(dāng)現(xiàn)實(shí)的應(yīng)用供給方來考核？假如供給云桌面給用戶，用戶在自己桌面上的行動(dòng)云平臺(tái)要不要賣力？假如沒有明白的司法規(guī)矩，羈系方能夠由于一個(gè)用戶的差錯(cuò)行動(dòng)而封閉全部站，一個(gè)客戶的差錯(cuò)行動(dòng)封閉全部云平臺(tái)，由于一個(gè)版權(quán)告發(fā)而拘留收禁辦事器進(jìn)而查出淫穢內(nèi)容而對(duì)守業(yè)者停止判刑，試問，誰人互聯(lián)網(wǎng)守業(yè)者沒有這個(gè)危險(xiǎn)？

末了再說一句，法式公理大于實(shí)體公理。不管這個(gè)案子怎樣判，此次狀師在法式公理上的尋求都有價(jià)值。

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